摘要：婚約是我國傳統婚姻締結中不可缺少的組成部分，雖然現代婚姻的締結不以婚約作為必備條件，但是男女雙方在正式結婚之前先締結婚約作為一種傳統仍然大量存在。婚約是指男女雙方以結婚為目的，對婚姻關系的事先約定。

　　《法制博覽》雜志由共青團山西省委主管、共青團山西省委和山西省青少年犯罪研究會主辦。國際刊號：ISSN 2095-4379，國內統一刊號：CN14-1188/D，郵發代號：22-80。本刊征稿范圍以法律法學類為主，各交叉學科為輔。

　　關鍵詞：婚姻,契約,性質,法制博覽

　　婚姻是男女雙方以共同生活為目的，依法自愿的結合。中國傳統的婚姻被認為是一種“身份”法，“身份”較低的一方(無論男方或女方)通過婚姻這一社會形式可以進入婚姻相對方所在的較高層次，取得“身份”，并進而改變自己的階層和財富。

　　資產階級革命時期，源于婚姻還俗對封建神學的反叛和契約自由思潮的影響，婚姻從傳統的身份認識上升到契約范疇。資產階級政權建立后，婚姻是一種契約不僅在理論上得到論證，而且逐步被國家法律加以確認。1791年法國憲章第7條明文規定“法律只承認婚姻是一種民事契約”，1792年法國立法議會通過宣言宣布“婚姻者得以離婚而解除之契約”。在美國，很多州也在推行一種新的婚姻法案，即契約婚姻。我國現今的婚姻法最新司法解釋規定“婚前個人按揭的房屋，離婚時歸個人”，相當于認可了婚姻的契約性。

　　契約謂之合同，是指依照法律的規定，平等主體按照自己的自由意愿行使法律所賦予的權利，是當事人之間真實意愿的充分表達，現代契約精神為“意思自治”。而現代婚姻，從婚姻的締結到解除都是以婚姻主體自由意愿的表達為前提，可以說，婚姻主體的自由意愿貫穿于婚姻的始終。因此，從契約的角度來看婚姻，婚姻關系體現了契約的性質。

　　一、婚姻關系的締結蘊含著契約中“意思自治”的理念

　　正如法學家梅因所說：“一切社會運動均是從身份到契約”。隨著女權主義運動的發展，現代婚姻中對于男女地位平等作出了明確的要求，對于男女雙方自由意愿的尊重，無不與現代契約精神相同，即平等主體之間的合意。任何違背男女雙方自由意愿的、不平等的婚姻都將被歸于無效或被撤銷。

　　中國傳統婚姻法中規定妻子應冠以夫姓，現今《婚姻法》第14條規定：“夫妻雙方都有各用自己姓名的權利”，第9條規定：“根據男女雙方的約定，女方可以成為男方家庭的成員，男方可以成為女方家庭的成員”。婚姻立法中對于夫妻關系的人身依附完全由夫妻雙方自主決定，這與契約“意思自治”的精神是一致的，現代婚姻中“身份”的重要性大為降低。同時，我國婚姻締結過程中的婚約問題，也恰好反映了婚姻契約性。

　　婚約是我國傳統婚姻締結中不可缺少的組成部分，雖然現代婚姻的締結不以婚約作為必備條件，但是男女雙方在正式結婚之前先締結婚約作為一種傳統仍然大量存在。婚約是指男女雙方以結婚為目的，對婚姻關系的事先約定，一方(通常為男方)往往要交給另一方(通常為女方)一定的財產作為將來締結正式婚姻的保障。如果一方不遵守婚約的規定，不與另一方建立婚姻關系，將會給對方造成財產及情感上的損失。而婚約非法定的婚姻形式，現行法律在此情況下將其視為締約過失行為，通過締約過失責任的方式要求對方承擔法律責任。如我國《婚姻法》規定，男女雙方雖訂立得有婚約，但并未辦理結婚登記手續的，因訂婚而收受的彩禮可以要求返還。

　　二、契約中的“意識自治”理念貫穿于婚姻關系的存續期間。

　　當婚姻關系成立后，夫妻雙方將按照各自的權利義務來處理夫妻事務。對外而言，夫妻雙方是作為一個整體而存在的，但是夫妻雙方也可以對相關事項進行約定。如《婚姻法》規定夫妻可以約定婚姻關系存續所得財產歸各自所有，如第三方知道該約定的，僅以夫或妻一方的財產清償。對內而言，夫妻在一個共同的家庭里生活，就會因為孩子、財產、家務等利益形成書面的、口頭的或習慣的契約，在契約中約定雙方的權利和義務。

　　這種婚姻的契約性主要反映在夫妻財產關系上。我國《婚姻法》第19條規定，夫妻雙方可以約定婚前財產或婚后財產歸各自所有，共同所有或部分所有、部分共同所有，亦即約定采用分別財產制、一般共同制或限定共同制等。另外，夫妻還可以就財產的使用權、管理權、收益權、處分權等進行約定，還可以就家庭生活費的負擔、債務的清償等加以約定。此外，在住所的商定權、日常家事代理權等人身關系方面也可以用契約的形式做出。

　　在婚姻關系存續期間，需要夫妻雙方對婚姻進行大量的投資，而一旦婚姻關系惡化甚至解除，他們當初的投資可能消失殆盡。如何更好的保護夫妻雙方當初對婚姻進行的投資，法律無法給出一個量化的規范，契約可以很好的解決這一問題。當在婚姻關系中體現契約性，就要求在婚姻關系中夫妻雙方要綜合考慮自身和對方的成本和收益，并加強道德約束及社會評價在其中的比重，將這種道德約束和社會評價量化，引導夫妻雙方對婚姻關系中出現的各種問題作出理性的選擇。

　　三、婚姻契約性對于構建穩定、和諧的婚姻關系具有重要意義

　　為了控制離婚率不斷上升所造成的諸多問題，美國是最早推行契約婚姻的國家。美國的相關法律規定，當男女雙方一致選擇契約婚姻時，那么雙方就得作出愛的宣誓：保證終身相伴，不輕易離婚，除非一方有明顯的嚴重過錯。在婚姻契約中可以細化夫妻間財產的分配問題，未成年子女的撫養問題，包括離婚的損害賠償問題等。這種契約性質的明確，為夫妻雙方更進一步明確了權利和義務。婚姻契約性的規范對美國婚姻關系的改善起到了一定的作用。

　　婚姻的契約性使雙方當事人在法律的規定之下，平等自愿的訂立屬于私人領域和共同領域的契約，使婚姻關系體現了更多夫妻雙方的協商一致，有利于夫妻雙方的溝通和家庭的和諧。我國婚姻法規定了夫妻相互之間應該忠實，這一規定被認為是夫妻之間忠實義務的體現，但這條規定過于原則化，缺乏可操作的具體規范。要如何更好的實現這一規定，只能通過當事人的協議來實現——即忠實協議。建立在夫妻雙方真實意愿基礎上的忠實協議，因為將夫妻之間抽象的忠實義務進行了具體的量化，使得對無過錯方的保護變得更加的全面和順利，也體現了社會的善良風俗。

　　強調婚姻的契約性并不意味著其可以解決婚姻關系中的任何問題，婚姻契約性可以更公平的分配婚姻中的財產和各種利益，并進而促進家庭的和諧。而婚姻家庭的本質、善惡等問題則與契約無關，取決于人心。婚姻的根本價值在于使家庭作為一個整體存在，在這個整體中的每個人都能享受到溫情和關懷，從而促進每個個體全面自由的發展，婚姻家庭是讓人團結和幸福，這是人類共同的終極追求。

　　參考文獻：

　　[1] 劉引玲：《婚姻契約之特性分析》，人大法律評論，2009年卷。

　　[2] 楊利雅：《從《婚姻法》修正案再談婚姻的契約性》，遼寧工程技術大學學報(社會科學版)，2002年1月第1期。

　　[3] 張凱麟：《婚姻契約性的比較研究及其對完善我國《婚姻法》的意義與啟示，法治與社會，2010年8月(上)。

　　[4] 李桂林：《關于婚姻法的法理思考》，河南省政法管理干部學院學報，2001年第3期。

　　[5] 修艷玲：《論婚姻的契約性》，福建教育學院學報，2007年第1期。